Una de las grandes preguntas de cualquier Director General o CEO hoy en día respecto de los casos de defensa fiscal de sus instituciones es: “¿Debo defender hasta las ultimas circunstancias?” o “¿Será que mejor le pago a la Administración Tributaria?”
A primera instancia quisiera decir que ni una ni otra, sino mas bien se debe cumplir con un proceso de gestión de riesgo o compliance tributario como actualmente van marcando las tendencias de tributación moderna; En ambas técnicas básicamente se debe cumplir con varios parámetros para determinar un apetito de riesgo y la respuesta frente a los riesgo materializados.
Procesos administrativos y Litigios fiscales : Defensa Vrs. Desistimiento
Pero en cuanto a los casos fiscales legales, ¿no se refieren ya a la materialización de un riesgo en materia tributaria?.
Vamos por partes, en primer lugar conceptualizando:
¿Qué es un proceso legal en una acepción general?
“Proceso es la relación jurídica que se establece entre las partes y el tribunal como consecuencia de la presentación de la demanda y que finaliza cuando se dicta sentencia o se pone fin al proceso de otro modo. Se habla así de proceso civil, proceso contencioso-administrativo, proceso laboral, etc.”
El proceso legal inicia, cuando se materializa un riesgo legal.
¿Existe la posibilidad de evaluar la existencia de riesgos legales en las consecuencias originadas por otro riesgo legal ya materializado?
Primero recordemos un concepto básico: Que es Riesgo Legal.
Riesgo legal: “La probabilidad de pérdidas o interferencias a un negocio derivadas principalmente de transacciones defectuosamente documentadas, reclamos o acciones legales, protección legal defectuosa de los derechos/activos de la empresa y/o desconocimiento normativo o cambios en la ley o su interpretación.” • Daniel Pérez Umaña
Entonces respondiendo al cuestionamiento de si ¿se puede evaluar la existencia de riesgos en la consecuencia de la materialización de otro riesgo anterior?; Respuesta: Si se puede, los procesos legales, compuestos de varias fases conllevan en cada una particularidades sujetas a determinados cumplimientos.
Una cosa es el hecho que materializa el riesgo y otra cosa son las consecuencias que se derivan de ese mismo hecho. Las contingencias legales fiscales y tributarias son de por si una parte del riesgo inherente de cualquier institución y dentro de ellas debe existir un análisis de riesgo que permita determinar en qué momento se deben hacer provisiones y estimaciones sobre cualquier impacto económico.
¿Como se evalúan los riesgos en un proceso legal fiscal tributario?
¿Como visualizar de una mejor manera los riesgos identificados a los que está expuesta la organización, como cuantificarlos y definir los controles requeridos para mitigar tanto su probabilidad de ocurrencia o su impacto en caso de materializarse?
La respuesta es bastante simple, a través de una: MATRIZ DE RIESGO
La matriz de riesgos, enfocada a procesos legales en materia fiscal – tributaria, laboral, civil o mercantil es una herramienta que agrupa visualmente todos los riesgos asociados al no cumplimiento de términos legales o normativos a los que está expuesta la organización. Esta matriz o mapa, deberá ayudar a la política y procedimiento para la gestión de este tipo de riesgos legales, ajustándose a los que puedan materializarse por no cumplir las diferentes normativas externas o internas que le son aplicables.
La Matriz de riesgo como herramienta para la toma de decisiones puede orientar a las más estratégicas, sobre qué tipo de controles y medidas debe implementar para poder prevenir o mitigar los riesgos asociados al incumplimiento de normas y requisitos legales en la presentación de acciones en las determinadas fases de un proceso legal fiscal y tributario.
Pero por sobre todo lo anterior, deberá proporcionar las herramientas necesarias para determinar cuándo o en qué momento se deberá:
DESISTIR DE CONTINUAR CON EL PROCESO
Por último al realizar o implementar un matriz de riesgos en los procesos de defensa fiscal, se deberá:
- Identificar, Definir los riesgos de incumplimiento. cuáles son los riesgos que pueden afectar a la organización por no cumplir con o proceso interno u normativa legal.
- Asignar, Los responsables para los riesgos. Que vean por la ejecución y cumplimiento de los controles, deben informar y comunicar oportunamente cuando algo no esté funcionando,
- Determinar la Probabilidad. De ocurrencia del riesgo de incumplimiento. probabilidad de ocurrencia de cada riesgo se debe utilizar una escala valorativa y cuantificable,
- Determinar el impacto del riesgo de incumplimiento Si los riesgos se llegan a materializar, es importante considerar dos aspectos claves: afectaciones económicas por posibles multas o sanciones y el riesgo reputacional.
- Identificar y establecer controles. Así como medidas a ejecutar, estos controles pueden ser preventivos, correctivos o detectivos.
Cumplidos estos pasos se deberá determinar con las áreas pertinentes los riesgos a los que esta expuesta la entidad, su probabilidad, impacto, la ponderación del riesgo y la respuesta al mismo; De esta evaluación, dependerá la toma de una decisión respecto de continuar defendiendo lo indefendible o mejor ver el bienestar económico de la institución.
Si quieres saber mas acerca de este tema comunícate con nosotros.
Daniel González
Director de Impuestos y Precios de Transferencia
